聲稱在近200份外賣中吃到頭發(fā)鋼絲 以“無證拍黃瓜”為由向1372家餐飲店提出索賠

上海近6000人被納入職業(yè)打假異常名錄

近日，上海市消費者權(quán)益保護(hù)委員會與上海市消費者權(quán)益保護(hù)基金會聯(lián)合舉辦第二期“提振消費維護(hù)權(quán)益”大講堂，披露了一組職業(yè)打假的數(shù)據(jù)：上海2023年職業(yè)索賠投訴量高達(dá)24.6萬件，其中投訴超10件的有近8000人。

曾幾何時，職業(yè)打假人如同“啄木鳥”一般，凈化了市場；現(xiàn)如今，他們中的一些人，卻成了敲詐經(jīng)營者、綁架執(zhí)法部門的代名詞，并一度形成灰色產(chǎn)業(yè)鏈，嚴(yán)重擾亂市場秩序。

為此，《法治日報》記者就上海職業(yè)打假合規(guī)治理現(xiàn)狀展開調(diào)查。

無事生非勒索商家

嚴(yán)重擾亂市場秩序

一名用戶3年來在近200份外賣中吃到頭發(fā)和鋼絲，外賣平臺在整合數(shù)據(jù)時察覺異常，遂向警方報案。經(jīng)偵查，這位“倒霉”的用戶每次都會先吃掉大部分食物，然后放一些頭發(fā)、鐵絲或者塑料片拍照投訴，要求退款并賠償。

“大多數(shù)商家面對這種情況，基本上秉持‘多一事不如少一事’的心態(tài)，花錢消災(zāi)。本案被告人就是抓住了這一點，便無中生‘物’敲詐勒索，最終法院接受公訴意見，判其有期徒刑7個月，并處罰金4000元。”上海市閔行區(qū)人民檢察院的承辦檢察官說。

據(jù)了解，類似的職業(yè)索賠不在少數(shù)，然而在實踐中大多數(shù)難以定罪。

在上海市浦東新區(qū)人民檢察院公訴的一起案件中，被告人先在電商平臺反復(fù)大量購買貼有瑕疵標(biāo)簽的商品，后向市場監(jiān)管部門投訴，要求商品生產(chǎn)企業(yè)支付5至10倍的懲罰性賠償。此案被檢察機關(guān)以涉嫌敲詐勒索罪提起公訴，但法院審理后認(rèn)為其并不構(gòu)成犯罪。

“如果職業(yè)打假人購買的涉案商品本身存在瑕疵，提出的賠償金額亦在法律規(guī)定的合理范圍內(nèi)，不應(yīng)認(rèn)定其主觀上具有非法占有目的，不以敲詐勒索罪論處，可通過民事、行政手段解決維權(quán)糾紛，以充分體現(xiàn)刑法的謙抑精神。”浦東新區(qū)人民法院承辦法官解釋說。

事實上，一些職業(yè)打假人多采取“一買、二談、三舉報、四復(fù)議、五訴訟”的方式，先民事后行政，頻頻向行政機關(guān)施壓，致使執(zhí)法人員疲于應(yīng)對；但在面對無證生產(chǎn)、有毒有害食品等事關(guān)公眾健康和生命安全的問題時，卻往往退避三舍。

在投訴舉報內(nèi)容方面，他們很少真正涉及商品質(zhì)量安全等民生內(nèi)容，往往集中在標(biāo)簽、成分表等標(biāo)簽標(biāo)注問題，以及在廣告中使用“最好”“第一”等絕對化用語的廣告違法行為。更有甚者，有人在一年內(nèi)以“無證拍黃瓜”為由向1372家餐飲店提出高額索賠。只因此前“拍黃瓜”屬于食品安全法中“冷食類食品、生食類食品”的特殊類目，餐館需要辦理專門的食品安全許可，還要有制作專間，否則可能面臨數(shù)千元至上萬元的處罰。直至去年7月，國家市場監(jiān)督管理總局出臺規(guī)定對此類行為作了簡化許可規(guī)定，才讓職業(yè)打假人無機可乘。

制定打假異常名錄

分類管理綜合施策

在上海市長寧區(qū)政協(xié)十五屆三次會議上，政協(xié)委員黃挽瀾的一份提案引起社會各界關(guān)注。提案認(rèn)為，“牟利性職業(yè)打假行為不僅嚴(yán)重困擾企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營秩序、影響營商環(huán)境，且投訴舉報、信息公開、復(fù)議訴訟、紀(jì)檢監(jiān)察、信訪等權(quán)利被濫用，大量擠占有限的行政資源和司法資源，破壞社會誠信，亟須各部門聯(lián)動予以規(guī)制”。

長寧區(qū)市場監(jiān)管局在對提案的回復(fù)中表示，上海市市場監(jiān)管部門已牽頭各區(qū)市場監(jiān)管局甄別、匯總了近6000人的職業(yè)打假異常名錄，并明晰了這些職業(yè)打假群體聚焦的商品（服務(wù)類別）和存在的市場監(jiān)管領(lǐng)域違法行為。

據(jù)了解，上海根據(jù)《上海市市場監(jiān)督管理投訴舉報處理程序規(guī)定》，建立投訴舉報信息管理系統(tǒng)，對舉報信息統(tǒng)一編碼、處理，統(tǒng)一告知商家；投訴人在舉報時須如實填寫姓名、身份證號、聯(lián)系方式和問題內(nèi)容，系統(tǒng)后臺將自動生成與該身份證號相關(guān)聯(lián)的投訴舉報、復(fù)議或訴訟，從而判斷是否存在重復(fù)舉報與投訴的情況，由此可以迅速有效地識別“知假買假”的職業(yè)打假人。

隨著職業(yè)打假異常名錄的制定，一個“分類管理、綜合施策”的職業(yè)打假合規(guī)治理格局呼之欲出。具體而言，上海鼓勵公益性舉報行為，但對于進(jìn)入投訴異常名錄的人員，在處理投訴舉報、信訪、信息公開、行政復(fù)議、行政訴訟、監(jiān)察事項時與普通消費者或者舉報人進(jìn)行適當(dāng)區(qū)分，對其相關(guān)舉報一般不予獎勵。

當(dāng)其在職業(yè)索賠、職業(yè)舉報過程中存在失信行為時，將依法加強聯(lián)合信用懲戒，一旦確認(rèn)構(gòu)成敲詐勒索、詐騙的相關(guān)人員，按照《上海市社會信用條例》的有關(guān)規(guī)定，將被納入嚴(yán)重失信主體名單。

與此同時，上海各區(qū)市場監(jiān)管部門加強與司法行政部門、紀(jì)檢監(jiān)察部門、信訪部門等協(xié)同聯(lián)動，針對牟利性職業(yè)索賠，探索建立并健全包括制度供給、行政執(zhí)法、行刑銜接、司法保障、信用管理在內(nèi)的聯(lián)合規(guī)制工作體系。

細(xì)化處罰裁量標(biāo)準(zhǔn)

建立甄別預(yù)警機制

某科技企業(yè)在網(wǎng)上對相關(guān)產(chǎn)品使用“最佳”描述，普陀區(qū)市場監(jiān)管局接到舉報后開展了調(diào)查，最后通過適用輕微違法免罰清單，對其作出不予處罰的決定，同時開展以案釋法，督促企業(yè)自查整改。

“對較輕的違法行為，不要一上來就處罰，要給予企業(yè)一定的包容空間。”早在2019年，上海市司法局就聯(lián)合上海市市場監(jiān)管局制定了全國首份《市場輕微違法違規(guī)經(jīng)營行為免罰清單》，對于像廣告使用絕對化用語、標(biāo)簽標(biāo)注出錯等輕微違法行為實行“首違不罰”，防止有人利用執(zhí)法要挾商家。

如今，上海進(jìn)一步制定出臺《上海市市場監(jiān)管領(lǐng)域不予行政處罰和減輕行政處罰實施辦法》，細(xì)化處罰裁量標(biāo)準(zhǔn)，明確五年內(nèi)未因同種行為被處理的，可以認(rèn)定為初次違法；并進(jìn)一步規(guī)范行政執(zhí)法程序，規(guī)定對當(dāng)事人不予、減輕行政處罰的，要積極運用柔性執(zhí)法手段加強引導(dǎo)教育。

在司法實踐方面，上海法院建立了“職業(yè)打假人甄別預(yù)警”應(yīng)用場景，當(dāng)發(fā)現(xiàn)索賠金額超過合法權(quán)益范圍或合理范圍的，或索賠多次且數(shù)額較大的，主觀上具有以非法占有為目的，并且使用欺詐、脅迫等手段的，可認(rèn)定構(gòu)成敲詐勒索罪，加大震懾力度。

此外，記者在第二屆上海法治文化節(jié)上了解到，上海各區(qū)、各單位廣泛開展法治進(jìn)企業(yè)、進(jìn)網(wǎng)絡(luò)、進(jìn)社區(qū)、進(jìn)公共空間等主題宣傳活動，推動企業(yè)知法守法、誠信自律，從源頭上防止同類投訴舉報的反復(fù)發(fā)生，并增強自我保護(hù)意識，有效固定職業(yè)打假群體涉嫌敲詐勒索、詐騙的證據(jù)材料；同時，向全社會倡導(dǎo)誠信消費、理性消費、依法維權(quán)的理念，營造誠實守信的市場環(huán)境和消費環(huán)境。（記者 余東明 張海燕）